贵州省人民政府


贵州省全民所有制工业企业转换经营机制实施办法

贵州省人民政府令第1号


《贵州省全民所有制工业企业转换经营机制实施办法》，已经省人民政府常务会议通过，现予发布施行。
省 长 陈士能
1993年2月28日

贵州省全民所有制工业企业转换经济机制实施办法

第一章 总 则
第一条 为了使企业适应市场的要求，成为依法自主经营、自负盈亏、自我发展、自我约束的商品生产和经营单位，成为独立享有民事权利和承担民事义务的企业法人，依据《中华人民共和国全民所有制工业企业法》（以下简称《企业法》）和《全民所有制工业企业转换经营机制条例》（以下简称《条例》），结合贵州实际，制定本办法。
第二条 转换企业经营机制必须遵循下列原则：
（一）坚持党的基本路线；
（二）坚持政企职责分开，保障国家对企业财产的所有权，实现企业财产保值、增殖，落实企业的经营权；
（三）坚持责、权、利相统一，正确处理国家和企业、企业和职工的关系，贯彻按劳分配的原则，把职工的劳动所得与劳动成果联系起来；
（四）发挥中国共产党的基层组织在企业中的政治核心作用，坚持和完善厂长（经理）负责制，全心全意依靠工人阶级；
（五）坚持深化企业改革与推进企业技术进步、强化企业管理相结合；
（六）坚持在建设社会主义物质文明的同时，建设社会主义精神文明，建设有理想、有道德、有文化、有纪律的职工队伍。
第三条 企业中的党组织和工会、共青团等组织以及全体职工都应当为实现企业转换经营机制的目标和《企业法》规定的企业根本任务开展工作。社会各有关方面都应当为企业转换经营机制创造条件。
第二章 企业经营自主权
第四条 企业可自主选择以下资产经营形式，报政府主管部门批准。
（一）承包经营责任制。按照“包死基数、确保上缴、超收分成、欠收自补”的原则，通过不同的承包方式，实现国有资产的保值、增殖；
（二）股份制。除国家规定的仍采取国家独资形式的少数企业外，大中型和重点国有企业，按照国家《股份制企业试点办法》和《股份有限公司规范意见》、《有限责任公司规范意见》，可改造成股份制企业；小型国有企业，可以改为股份合作企业；新建或扩建企 业可组建成股份制企业；企业集团可通过参股控股，强化联结纽带；
（三）税利分流。对试点企业实行统一所得税率，暂不实行税后分利，免交能源交通建设基金和预算调节基金；
（四）租赁经营责任制。允许小型企业出租给企业、集体或个人经营；
（五）实行“一厂多制”。允许全民企业兴办集体企业、乡镇企业、合资或合作企业；
（六）国家规定或认可的其它资产经营形式。
第五条 落实企业生产经营决策权。
除了法律、法规和国务院有特殊规定的以外，凡限制企业生产经营范围的规定一律废止。经营范围由企业自主决定，直接到工商行政管理部门办理登记于续。工商行政管理部门受理后 ，应在15日内办妥变更登记手续。
对国务院计划部门管理的少数指令性计划产品，由省计划部 门编制下发产品目录，并组织供需双方签订合同或签订国家订货合同。除国务院和省政府计划部门外，各地、州、市、县及其他部门不得向企业下达或追加指令性计划。企业有权不执行其他任何部门和地区下达的指令性计划。企业在执行指令性计划时，对没有市场和物资供应、能源运输没有保证的指令性计划，企业有权要求调整计划，计划下达部门不予调整的，企业可以不执行。
第六条 落实企业产品和劳务定价权。 除少数重要产品和法律规定的劳务定价由国务院物价部门和省政府物价部门管理外，其它产品和劳务价格全部放开，由企业自主定价。
第七条　落实企业销售权。
除法律另有规定或者国家明令禁止在市场销售的产品和指令性计划产品外，其余产品企业有权自主销售。企业生产的指令性计划产品或生产国家规定由特定单位收购的产品，企业有权要求与需方或者政府指定的收购单位签订合同，需方或收购单位不履行合同的，企业可以向政府或者政府有关部门申诉，要求协调解决。解决不了的，企业可提请经济合同仲裁机构或向人民法院起诉，追究需方或者收购单位的违约责任。企业在完成指令性计划后，超产部分有权自主销售。企业按合同已生产的产品，需方或收购单位未按合同收购的，企业有权自行销售。
第八条 落实企业物资采购权。 除生产指令性计划产品所需物资外，企业生产所需各类物资的供货渠道、供货单位、供货形式、供货品种、价格以及物资的调剂等，均由企业自主决定，自主签定订货合同。企业有权拒绝任何部门指定的指令性计划之外的供货单位和供货渠道。
第九条 落实企业进出口权。
具备条件的企业，可以申请进出口经营权。企业可以自主选择外贸代理企业和口岸从事进出口业务，并参与同外商的谈判；可以通过有对外经济技术合作经营权的企业在境外承揽工程、开展经济技术合作或者提供其他劳务，可以根据国家规定进口自用的设备和物资；经批准，可以兴办与外商合资、合作企业，或在境外办厂、设立贸易机构和非贸易机构。
实行联营出口的企业有权要求公开其出口产品的换汇成本和价格，也有责任向外贸企业公开其生产成本。按规定分配给企业的留成外汇，任何部门不得截留。企业的留成外汇和按规定应退还的税金要及时全部返还给企业。有自营进出口权的企业其出口部分享有外贸企业的同等待遇。
有进出口业务和对外经济技术合作项目的企业，对外承揽工程或劳务输出的企业，有权自主确定出境人员和名额，并进行资格审查，报政府主管部门批准，由外事部门办理手续。企业领导人员出国，报政府主管部门批准；其他人员出国（出境）由厂长（经理）决定。政府有关部门对企业经常出入境人员的出入境手续，实行一次性审批、一年内多次有效的办法。在收到企业符合要求的报告材料后，应在 10 日内办完有关于续。
凡有条件从事对外贸易的企业，均可通过省内外有进出口经营权的外贸公司、工贸公司采取委托代理、联营、挂牌经营等办法，直接开展进出口业务，享受与外贸企业同等的贷款利率及其他优惠政策。
第十条 落实企业投资决策权。
企业依照法律和国务院有关规定，有权以留用资金、筹措资金、实物、土地使用权、工业产权和非专利技术等，自主向省内外企事业单位投资、购买和持有其他企业的股份。
企业根据市场需要，在国家产业政策和行业、地区发展规划指导下，以企业留用资金和自筹资金进行的生产性建设，能够自行解决建设和生产条件的，不受投资规模限制，由企业自主立项，报同级政府主管部门备案；企业不能自行解决建设和生产条件，需要政府投资的，按有关规定，报同级企业主管部门、计委、经委批准；需要银行贷款或者向社会发行债券的，报政府主管部门会同银行审批或者由银行审批；需要使用国外贷款的，按国家规定程序审批。 企业提出的基建、技改项目，按国家和省政府有关规定审批，并在 20 日之内依法办理有关手续。逾期不办的，视为同意，并限期给予补办手续。工程竣工后由原审批部门会同主要投资者组织验收。
企业以留利安排生产建设项目或者补充流动资金的，经同级财税部门审查核实，税务部门以当年所得税率作为计算依据，可以退还企业再投资部分巳交纳所得税的 40% 税款。此项退税，作为企业的发展基金，可免交“两金”。
企业视经济效益和承受能力，可以增提新产品开发基金，具体比例参照省人民政府黔府发 (1991)36 号文件规定，报同级财政部门备案。按照国家统一制定的规定，企业有权选择具体的折旧办法和确定加速折旧的幅度。国有工业企业提取的固定资产折旧费，免交“两金”。
第十一条 落实企业留用资金支配权。 在保证国有资产保值、增殖的前提下，企业税后留用利润中各项基金的比例和用途，由企业自主确定，报同级企业主管部门、财政和国有资产管理部门备案。
企业可以将生产发展基金、折旧费、大修理费和其他生产性资金合并用于购置固定资产、进行技术改造、开发新产品或补充流动资金。
企业有权拒绝任何部门和单位无偿调拨企业留用资金或者强令企业以折旧费、大修理费补交上交利润。国务院有特殊规定的，从其规定。实行承包经营责任制的企业，按其规定办理。
第十二条 落实企业资产处置权。
经政府主管部门批准，企业对关键设备、成套设备或重要建筑物，可以出租，也可以抵押和有偿转让。对企业一般固定资产，企业可以自主决定出租、抵押或者以协商、招标和拍卖等方式进行有偿转让，报政府主管部门备案。
企业一般固定资产和关键设备、成套设备、重要建筑物的划分，按国家有关规定执行。
企业处置固定资产，按国家有关规定进行评估。企业处置生产性固定资产所得收入，必须全部用于设备更新和技术改造等生产性投入。
第十三条 落实企业联营、兼并权。
企业有权跨地区、跨行业、跨所有制进行联营、兼并或组建企业集团。也可以出资与其他企、事业单位组成新的经济实体。
第十四条 落实企业劳动用工权。
企业根据生产经营需要，自主编制劳动用工计划，自主决定招工的时间、条件、方式和数量，报同级劳动部门备案；自主决定用工形式，并通过与职工签订有固定期限、无固定期限或者以完成特定生产工作任务为期限的劳动合同，明确双方的责任、权利和义务；企业有权在定员、定额的基础上，通过择优上岗，实行合理劳动组合。企业的富余人员，以企业内部安置为主，社会帮助就业为辅。可以提前退休，也可以自谋职业。
企业在省内城镇人口中招工，经同级劳动部门批准，可不受行政区域限制。企业因特殊工种、特殊岗位的需要，报省劳动部门批准，可以直接从农村人口中招工。
企业可自行招工或委托劳动部门、职业介绍机构组织招收。在全省范围内固定工的调动，同所有制的由企业直接办理调动手续；跨所有制的，企业办理调动手续后，报劳动部门备案。
企业依照国家法律、法规和企业规章，有权解除劳动合同或辞退、开除职工。对被解除劳动合同、辞退、开除的职工，其待业保险金，由企业所在地待业保险机构按规定发给，劳动部门应提供转业训练和再就业服务。
第十五条 落实企业人事管理权。
企业必须坚持德才兼备、任人唯贤的原则，按照管人与管事、责任与权利相统一的要求，根据国家人事管理的有关规定，自主行使人事管理权。
企业党政领导可以交叉兼职，根据企业实际情况，厂长和书记宜兼则兼、宜分则分，由上一级领导机关决定。
企业厂长（经理）由企业主管部门考核任免或按人事管理权限报上一级领导机关任免，必要时有条件的企业可实行招标聘任或由企业职工代表大会选举产生。副厂级行政管理人员，由厂长按照国家和省的规定提请政府主管部门任免（聘任、解聘），或者经政府主管部门授权，由厂长任免（聘任、解聘），报政府主管部门备案。企业中层行政管理人员，由厂长（经理）任免。法律另有规定的除外。
企业对其他管理人员和科技人员实行聘用制和考核制。聘用的期限，根据岗位的不同，由企业自主决定。企业可以打破干部、工人的界限，从优秀工人中选拔聘用管理人员和科技人员。企业对急需的专业技术和管理人员，可以不受地区、城乡、所有制和年龄限制，在省内外招聘；经政府有关部门批准，也可以从国外招聘。对招聘人员的手续，劳动、人事、公安等部门在收到企业报告后 10 日内 按照有关规定办妥有关于续。逾期不办的，视为同意，并限期给予补办手续。
第十六条 落实企业工资、奖金分配权。
企业按照“工资总额增长幅度低于本企业经济效益增长幅度、职工实际平均工资增长幅度低于本企业劳动生产率增长幅度”的原则，不同企业可采用不同的劳动工资调控方法。实行工资总额与经济效益挂钩的企业，在相应提取的工资总额内，其工资、奖金分配，由企业自主决定；实行工资总额包干的企业，增人不增工资总额，减人不减工资总额；长期经营性亏损又严重缺乏自我激励、自我约束机制的企业，仍由国家计划指标控制工资总额；自我约束机制健全的企业，工资总额由企业自主决定，由同级劳动部门考核其 增资幅度。
企业应根据职工的劳动技能、劳动强度、劳动责任、劳动条件和实际贡献，确定工资形式和档次。企业调资、职工晋级升薪、降级减薪，由企业根据生产经营、效益状况及职工个人表现自主决定，不再参与国家机关统一调资。
企业在按国家统一规定的专业技术职称评定以外，可以根据实际需要设立在本企业内执行的专业技术职称并明确相应待遇。对科技人员可以实行课题和项目包干，按实际产生的效益计提报酬；对贡献突出的，企业有权给予重奖。对供销人员可以实行联销、联利计酬。
第十七条 落实企业内部机构设置权。
企业机构（含企业内分支机构）的设置、撤并和人员配备，由企业根据生产经营特点和实际需要自主决定。企业有权拒绝任何部门和单位要求企业设置对口机构、规定人员编制和级别。对已经按部门和单位要求设置的机构的保留或撤并，由企业自主决定。党中央、国务院和中央军委有明确规定的，从其规定。
第十八条 落实企业拒绝摊派权。企业有权拒绝任何部门和单位向企业摊派人力、物力、财力；有权拒绝各种与生产经营无关的活动及摊派给企业的费用。各地、各部门对收费、罚款要严格按照国家、省政府的规定执行，公开标准，统一单据，搞好使用监督。今后开设新的收费、罚款以及集资等项目，必须报省政府审批，并接受省人大常委会的监督。
对摊派和变相摊派行为，企业可以向监察、审计部门检举、揭发或依法向法院起诉。对因摊派不成而以各种借口对企业进行报复的单位或个人，各级政府要严肃追究责任。
除法律和国务院另有规定的外，企业有权抵制任何部门和单位对企业进行检查、评比、评优、达标、升级、鉴定、考试、考核。
第三章 强化企业自负盈亏的责任
第十九条 企业是承担自负盈亏责任的主体。
企业以国家授予其经营管理的财产，承担民事责任，对债权享有权益，对债务履行义务；厂长作为法定代表人对企业盈亏负有直接经营责任；职工按照企业内部经济责任制，对企业盈亏负有相应的经济责任。
第二十条 健全和完善企业分配约束机制和监督机制。
企业必须依照法律、法规正确处理国家、企业、职工三者之间的利益关系，必须坚持“工资总额增长幅度低于企业经济效益增长幅度，职工实际平均工资增长幅度低于企业劳动生产率增长幅度”的原则。
企业每年必须从工资总额新增部分中提取不少于 10% 的数额作为工资储备金，用于以丰补欠。企业职工的工资、奖金、津贴、实物发放以及其他工资性收入，都必须纳入工资总额。
企业的工资调整方案和奖金分配方案，应当提请职工代表大会审查同意。厂长及厂级领导晋升工资和奖励，必须报同级政府主管部门审批。对弄虚作假，乱提工资、乱发奖金的企业，政府主管部门须及时予以制止和纠正，并追究厂长的责任。职工多得的不当收入，从发现之日起限期逐步扣回。
企业应自觉接受审计、财务会计及其它的社会监督。
第二十一条 完善企业奖惩机制。
企业连续三年全面完成财政上交任务或全面完成承包任务，并实现企业财产增殖的，同级政府对厂长或者厂级领导给予相应奖励，厂长或厂级领导的年收入可高于职工当年实际平均收入的 1-4 倍，具体办法由同级劳动部门牵头会同有关部门制订。亏损企业新任厂长及厂级领导，在规定期限内减亏或扭亏增盈的，按批准的奖励办法兑现奖励。
各级财政部门要从企业上缴的超收分成和减少的亏损补贴中提取一定比例建立厂长奖励基金，用于奖励有突出贡献的厂长及厂级领导干部。
企业经营性亏损一年的，应适当核减企业工资总额，厂长、其他厂级领导成员和直接责任人员不得领取奖金；连续两年亏损、亏损额继续增加的，应核减工资总额，不得发放奖金，并根据企业岗位责任，降低各级管理人员和职工的工资；连续两年以上因经营管理不善继续亏损的企业，其厂长须就地免职，并 3 年内不得调出。 经营性亏损企业在扭亏限期内不能奏效的，必须调整企业领导班子。企业因政策性原因影响效益或发生亏损的，由同级财政部门审定，给予相应的补贴或其它方式的补偿。
有突出贡献、完成生产经营任务好、受职工拥护的厂长，可以不受任职年龄的限制。
第二十二条 确保国有资产保值、增殖。
企业必须严格执行国家财政、税收、国有资产管理的法律、法规，定期进行财产盘点和审计，做到账实相符，如实反映企业经营成果。
企业应根据国家财政部门颁发的财务会计制度，编制年度资产负债和损益财务会计报表，报同级政府有关部门审核。企业必须按国家有关规定核算成本，提取折旧费、大修理费和补充流动资金。企业必须将潜亏转为明亏，先挂账，然后依照国务院有关规定处理。
第二十三条 企业的变更和终止。
企业应根据市场需求，通过转产、停产整顿、合并、分立、解散、破产、出售等方式，进行产品结构和组织结构调整，实现资源合理配置和企业的优胜劣汰。对企业职工，按照国家有关规定妥善处理。
（一）转产。除国家和省限制发展的产业和产品外，企业可根据市场需要自主决定转产；
（二）停产整顿。企业发生严重经营性亏损时，可申请停产整顿，政府主管部门也可责令其停产整顿。停产整顿期限，小型企业一般不超过半年，大中型企业不超过一年；
（三）合并。政府可以决定和批准企业的合并。政府主管部门或企业提出的合并方案，应征求合并各方的意见，经充分协商后，订立合并协议。全民所有制企业间的合并，资产可无偿划转，原企业的债权、债务由合并后的企业承担；
（四）兼并。同级政府可按产业政策引导企业进行兼并。企业按照自愿、有偿的原则，可以兼并其他企业，报政府主管部门备案；企业也可以被其他企业兼并，被兼并企业须经政府主管部门批准。被兼并企业债务由兼并方承担的，兼并方可与债权方协商，订立分期归还或减免债务的协议，财税部门可酌情定期核减兼并企业的上交指标，银行对被兼并企业的贷款，实行两年停息、三年减半收息。
（五）分立。企业根据生产经营情况，可以将所属的分厂、车间、及其他机构分立为新企业，实行独立核算，自负盈亏，成为独立法人。企业分立时，由分立各方签订分立协议，划分分立各方的财产的债权、债务等。分立方案报政府主管部门备案；
（六）解散。企业严重经营性亏损、经停产整顿仍不能扭亏，又无法实行兼并、合并以及其他原因必须终止时，可以解散。企业的解散，在保证清偿债务的前提下，省属企业，由企业主管部门提出；地、州、市、县属企业，由同级政府提出，报省政府批准；
（七）破产。企业不能清偿到期债务或资不抵债，达到法定破产条件的，应依法破产；
（八）出售。经政府主管部门批准，报国有资产管理部门备案，小型国有企业，可以通过拍卖等方式出售产权。
企业的变更和终止，应当依法向有关部门办理核准登记等手续。
第四章 转变政府职能
第二十四条 加快政府职能的转变。
政府转变职能和企业转换经营机制应同步进行。各级政府和部门，要围绕建立社会主义市场经济体制和转换企业经营机制，按照政企分开、所有权与经营权分离的原则，实行统筹规划、掌握政策、信息引导、组织协调、提供服务、检查监督。
第二十五条 政府及有关部门的职责。
（一）确定企业财产保值、增殖指标。由企业主管部门和财政、国有资产管理部门负责进行审查考核；审计部门负责审计监督；
（二）确定企业财产收益分配方式。由财政、固有资产管理部门负责；
（三）决定或批准企业的资产经营形式和企业的设立、合并、分立、终止、出售，批准企业提出的破产申请，由企业主管部门负责审理；
（四）抓好企业领导班子的建设，对厂长任职资格、工作实绩的审查、考核，由政府指定的主管部门负责；对厂长的培训教育由各级经委负责；
（五）保证企业生产经营活动不受干预，保护企业财产不受侵占，协助企业解决困难，由各级政府部门负责；
（六）为了保证在全省范围内政策协调一致，并避免矛盾产生，除国务院下发的文件外，国务院各部、委下发的文件，如与省政府文件规定不一致，收文部门应先请示省政府后再转发实施。对各部、委已经下发而又需要统一协调的文件，报省政府协调。
第二十六条 加强省级宏观调控。
（一）搞好国民经济发展预测，制定中长期规划和年度计划，引导企业发展方向和生产要素的合理流动；
（二）根据国家产业政策和市场需求变化，提高信息手段的现代化水平，为企业决策提供信息咨询服务，指导企业的产品结构调整和生产经营活动；
（三）充分运用信贷、财税、价格等经济杠杆和法律手段，调控市场、引导企业行为；
（四）制定财务、会计成本、价格及劳动人事等方面的管理制度，规范和完善企业生产经营管理体系。
第二十七条 培育和完善市场体系。
除继续大力发展商品市场外，还必须抓好生产资料市场、劳务市场、金融市场、技术市场、信息市场和企业产权交易等市场的建设和培育，形成全省统一开放的市场体系。健全市场法规 ，加强管理，建立和完善平等竞争机制，制止违法经营和不正当竞争。
第二十八条 建立和完善社会保障体系。
（一）建立和完善养老保险制度。实行基本养老保险、企业补充养老保险和职工储蓄性养老保险相结合。基本养老保险费企业应缴纳部分，按全省统一的规定税前提取，由企业开户银行按月代为扣缴；职工个人承担部分，执行省统一规定的标准，由企业按月在工资中代为扣缴。补充养老保险费，从企业自有资金中提取，具体提取比例，由企业自主决定。企业提取的补充养老保险金，记入职工个人账户，免征工资调节税。个人储蓄养老保险金，由职工自愿交纳；
（二）建立和完善职工的待业保险制度。享受待业保险的人员主要有：破产企业的职工、被企业辞退的职工、企业终止和解除劳动合同的职工。对需要学习专业技能的待业职工，劳动部门可以从待业保险基金中的转业训练费和生产自救费给予适当支持；
（三）建立和完善职工工伤保险制度和其他保险制度。工伤保险基金由企业缴纳，按行业或企业工伤风险程度、伤亡事故及职业病发病过程中的费用，实行差别费率；医疗保险实行医疗费用由国家、企业、个人三者合理负担的制度；女职工生育保险基金由社会保险机构负责向企业筹集，并予调剂使用；
（四）加强对全省社会保障工作的领导，由劳动部门负责统筹协调。
第二十九条 为企业提供社会服务。
各级政府要在加快能源、交通、邮电等基础设施建设的同时，加快发展教育、医疗、住房、供水、供气、供热等方面的公益事业，逐步建立健全城镇社会化服务体系。
各地、州、市要建立和完善会计师事务所、审计事务所和资产评估、职业介绍、劳动仲裁等社会服务组织。
第三十条 维护企业合法经营权。
政府部门要精兵简政，压缩机构，减少冗员。采取“撤、并、转、分、改”办法，撤销、合并一些重复设置的企业管理部门，实行“小机关、大服务”。政府部门和全社会都有责任和义务自觉维护企业的经营权，保障企业的生产经营活动不受干扰，并为企业解决困难搞好服务。
第三十一条 鼓励和支持企业发展第三产业。
（一）企业可按国家有关规定，利用自有资金和现有设施，组织富余人员兴办和开发第三产业经济实体，享受国家有关优惠政策，经税务部门审批可享受一年免征营业税、二年免征所得税、三年减半征收所得税的优惠；
（二）扶持开办的第三产业应符合国家规定的发展方向；用国有资产扶持开办第三产业，要按国家有关规定，对资产价值进行合理评估，对资产进行产权登记；并实行有偿支持为主、无偿支持为辅的原则。企业兴办的第三产业要创造条件与原企业分离，成为独立的经济实体；
（三）鼓励企业富余人员，经所在企业同意，自愿组合、自筹资金合作合伙兴办第三产业。企业因安置富余人员到第三产业而减员的，其工资总额不变；全民职工到企业所办的第三产业单位工作，保留其全民职工身份，并继续享受全民企业劳动保险、退休等待遇；
（四）可运用企业兼并等方式，将亏损的工业企业转为第三产业；
（五）打破部门、地区、行业和所有制界限，鼓励工商、工贸结合，发展第三产业企业集团。
第五章 法律责任
第三十二条 政府有关部门违反《条例》和本办法，有下列行为之一的，政府应责令其改正；情节严重的，要给予主管人员和直接责任者行政处分，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任：
（一）在国家和省指令性计划产品目录以外追加指令性计划，强令企业执行的；
（二）干预或截留企业产品、劳务定价权的；
（三）以封锁、限制或者其他歧视性措施，侵犯企业物资采购权或者产品销售权的；
（四）截留自营进出口企业权利，限制和干预自营进出口企业与其他企业联营的；平调、挪用、挤占企业留成外汇的；
（五）干预企业投资决策权和项目立项的；无故拖延企业投资审批手续或审批企业投资项目失误，造成重大损失的；
（六）截留或无偿调拨、硬性集中企业留用资金的；干预企业在规定范围内自主处置资产的；
（七）干预或截留企业劳动用工权，硬性规定招工时间、条件、方式、数量，干预企业依法辞退、开除职工和解除劳动合同的；
（八）未依照法定程序和条件任免厂长、其他厂级领导或干预厂长行使企业内部人事任免权的；
（九）干预或截留企业工资、奖金分配权，硬性规定企业内部分配形式，强令企业对职工进行奖励、晋级增薪的；
（十）强令企业设置对口机构，规定人员编制和级别待遇的；违背规定对企业进行检查、评比、评优、达标、升级、考试、考核的；
（十一）非法要求企业提供人力、物力、财力进行摊派的；违反规定的审批程序擅自设立收费、罚款、集资项目的；对拒绝摊派的企业和人员进行打击报复的；
（十二）对落实企业经营自主权不依法进行监督检查，失职、渎职的。
第三十三条 企业违反《条例》和本办法规定，有下列行为之一的，政府有关部门应责令其改正；逾期不改的，视情节轻重，分别追究厂长及其他厂级领导和直接责任人员的行政责任；并给予经济处罚；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任：
（一）不按照规定执行指令性计划，或者不履行经济合同，长期拖欠贷款的；
（二）对国家直接定价的产品，擅自提价的；
（三）对应报批的基本建设和技术改造项目，不按规定报批，擅自立项和开工建设的；
（四）因决策失误或管理不善，使企业造成重大经济损失的；
（五）未经批准，擅自转让或抵押企业关键设备、成套设备、重要建筑物，给企业财产造成损失的；
（六）滥用劳动用工权、人事管理权和工资、奖金分配权，侵犯职工合法权益的；
（七）滥用工资、奖金分配权，乱发工资、奖金的；企业经营管理人员违反规定擅自增发工资、奖金的；
（八）违反财务制度，不提或者少提折旧费、大修理费，少计成本或者挂账不摊，造成企业利润虚增或者虚盈实亏的；
（九）将生产性折旧费、大修理费、新产品开发基金等生产性资金和处置生产性固定资产所得收入用于发放工资、奖金或增加集体福利的；
（十）在企业变更、终止过程中，因管理不善，或者使用非法手段处置企业财产，造成损失的；
（十一）制售假冒伪劣商品给用户或消费者造成生命、财产损失的；不依法纳税，偷漏税款的；
（十二）其他违反《条例》和本办法规定，滥用经营权，造成国家财产损失的。
第六章 附 则
第三十四条 本办法与《条例》一并实施。《条例》有明确规定，本办法未提及的，遵照《条例》的规定执行。
第三十五条 本办法发布前，本省制定的政府规章及有关的政策性文件内容与本办法不一致的，以本办法为准。国务院有特殊规定的，从其规定。
第三十六条 本办法原则适用于全省地方全民所有制交通运输、邮电、地质勘探、建筑安装、商业、外贸、物资、农林、水利、科技等企业。
第三十七条 省政府有关部门、各地、州、市应根据本办法制定配套文件或实施意见。
第三十八条 本办法由贵州省经济体制改革委员会负责解释，省经济委员会会同有关部门组织实施。
第三十九条 本办法自发布之日起施行。


再谈法官不能解释法律——关于法官解释法律、规则的不确定性等问题的讨论续，法理不能代替法律，哲学不能代替现实（八）

龙城飞将


　　关于法律的不确定性因而法官要解释法律，新月和法盲人与我展开了一场讨论。他们的观点是，由于法律存在不确定性，因而法官要解释法律。
　　新月找到的理论上的依据是哈特。新月写道，哈特指出，由于我们的语言本身存在着“核心部分”和“边缘地带”，因此规则的不确定性几乎是必然存在的。其实践的依据是对许霆、梁丽、邓玉娇等案件法官有法律解释权。因为许霆案件，若严格依照法律的规定进行审理和判决，只能判决无罪。若加上法官的解释，当然是解释为有罪就是有罪，解释为无罪就是无罪。
　　法官解释法律，实际上在法律的明确的文字规定之外新增加了法律的内容，等于是新的立法。但是，第一，法律并没有赋予法官解释法律的权力，即使是最高法院的司法解释，自已规定为这种司法解释是“法律”，也没有得到全国人大或人大常委会的授权。第二，在这几个案件中，法官在判决书中做出的自己的解释，并没有法律的依据，因而这几个案件虽已结案，但仍是一再受到人们的追问。第三，我一再的观点认为，任何人都有义务为自己的观点作出证明。警察怀疑某人，他们进行调查、收集证据就是对自己的观点加以证明。检方审查起诉，就是审查警方移送的犯罪资料是否齐全，警方的是否对自己的主张有充分的证明。检方向法院提起公诉，又要负起证明犯罪事实的责任。同理，法官在庭审里时是在查明事实，接下来他就要根据法律的规定作出判决。判决，就是法官对某一案件的观点。法官作出判决，法官就有义务对自己的判决作出证明。
　　在欧洲大陆早期国家专制性较强的时期，法官不必以判决理由来确立具有约束力的判例。在德国，法官泄漏判案理由即使不受到处罚，也会被认为不大妥当。但是，到了近代，由于启蒙运动，人权、自由、民主等观点的普及，欧洲大陆各国陆续确立了裁判要说明理由的做法。法国于1810年颁行的法律规定：“不包括裁判理由的判决无效。” 　对此，勒内•达维德指出：“判决必须说明理由这一原则今天极为牢固地树立了，在意大利，宪法本身就此作了规定。”
　　英美普通法系的传统与大陆法系各国不同，英国法历来有说明判决理由的传统。美国法院的判决非常强调法官对案情的努力思考和清晰的文字描述。美国联邦法院法官中心的《法官写作手册》中认为：“书面文字连接法院和公众。除了很少的例外情况，法院是通过司法判决同当事人、律师、其他法院和整个社会联系和沟通的。不管法院的法定和宪法地位如何，最终的书面文字是法院权威的源泉和衡量标准。因此，判决正确还是不够的——它还必须是公正的、合理的、容易让人理解的。司法判决的任务是向整个社会解释，说明该判决是根据原则作出的好的判决，并说服整个社会，使公众满意。”
　　说明判决的理由，对判决作出证明，是西方大陆法系和英美法系法官共同的特征。中国现代的法治体系是从欧洲大陆学来的，然“橘生淮南则为橘，生于淮北则为枳，叶徒相似，其实味不同。所以然者何？水土异也。” 　西方已经到了议会政治、三权分立、人权至上、民主普及、自由主义的时代，西方国家近几百年来一直有这样的理念：公民是国家的主人，国王和政府是仆人。国家不等于政府，人民的总体才构成国家。政府只相当于股份公司的经理班子，是国家和人民的代理人。政府有错误时人民有批评的权利，人民有非暴力反抗的传统。一旦政府彻底地脱离了人民，人民就有权力也有义务起来反抗政府，推翻旧的政府，建立一个新的真正代表人民利益的政府。
　　中国虽然按秉承马克思主义，但并没有完全掌握马克思主义的精髓。因而中国学习马克思主义推翻旧政权的理论，“枪杆子里面出政权”，但建立政权后却成了唯一的不能更替的人民的代表。在很多时候却是脱离了人民，实质上在很大程度上更是秉承了中国传统的集权政治。中国传统的政治理念是，皇帝是上天派来统治人民的，是真龙天子。“普天之下，莫非王土；率土之滨，莫非王臣” 。谁反对政府，谁就是反对皇帝，就是犯了大罪。在这样的政治体制下的司法制度，自然是充满了集权与专制。反映到法官判决书上的表现就是法官并不说理，或者至少是并不充分地说理。
　　唐文的著作《法官判案如何讲理——裁判文书说理研究与应用》一书对我国法院判决普通不说理，或说理不充分、不明了作了详细的研究。
　　所谓说理，实质上就是对自己的观点作出论证。法官不说理，就是对自己的观点和判决不论证。以备受争议的邓玉娇案判决书为例，其基本内容是，检察院指控、被告人辩称、法院查明的事实、证据罗列、法院结论（“法院认为”部分）、判决。这几个部分本应当是有机联系，但在这个判决书中存在严重的断裂。“法院查明”的事实并没有具体的证据相对应，只是笼统地罗列证据。否定被告人辩护意见并没有说出强有力的理由。法院结论是无源之水，无本之木，因而其判决也是苍白的。
　　法院结论部分内容的顺序是这样的：第一步，确立邓玉娇故意伤害罪成立；第二步，邓玉娇防卫过当构成犯罪；第三步，邓玉娇有减轻处罚的情节因而免除处罚。
　　这在逻辑上是根本说不通的，换句话说，这个判决书根本没有对自己的结论作出严格的合乎法律规定和逻辑的证明，即这个判决书根本没有说理。其第一步，没有说明为什么邓玉娇自卫的行为就是故意伤害罪，到底是故意伤害别人犯罪，还是自卫致人死亡。第二步，没有说明邓玉娇在当时三个男人欲强暴她的紧急的情况下如何才能够防卫不过当，怎样就是过当，界限在哪时。为什么邓玉娇的反抗行为不属于刑法第20条第三款规定之“对正在进行……强奸的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当”，为什么当时的紧急情况不属于“正在进行强奸”的未遂行为。第三步，没有说明既然是故意伤害致人死亡了为什么要免除处罚。我国刑法第234规定，“故意伤害他人身体的……致人死亡……处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”，判决书没有说清楚为什么部分行为责任能力人、防卫过当、自首等这些仅仅是减轻处罚的情节，在如此的重罪情况下成为免除处罚的理由。
　　
　　在具体与我讨论的时候，新月运用了一种较好的辩论术，即当我逐条的论述他的观点及所引用的例证时，他回答道，我没有抓住他的主要观点，只要他引证的事例上兜圈子。事实上，他的例证是证明自己观点的，若他的事例站不脚，观点如何成立。皮之不存，毛将焉附？
　　法盲人则是走了另外一条路，即在我的追问之下，把“法官解释法律”改为“法官理解法律”。
　　新月是快枪手，法盲人写的速度也不慢，唯我写作既不快，写作时间又少，使得我对他们的回答慢了一些，近来我们之间的“火药味”似乎淡了一些。但是关于这个问题，讨论并没有结束。我与法盲人展开了关于法官在诉讼活动中如何解释法律、遵守法律的讨论，讨论是由炒冷饭，即对许霆案件的讨论引发的 。我的主要观点是：一、法律并不必然被解释，法律被解释实属无奈之举。二、刑事司法活动中一定要严格地执行法律的规定，法官不能自己创造刑事法律，他只能遵从法律。三、出现法无明文规定的犯罪时应当根据法律的规定进行处理，不能脱离法律的规定进行判决。四、我国刑事法律的立法权与解释权属于全国人大和全国人大常委会。五、在中国法官没有解释法律的权力。六、法治不能沦落为口治，法官和学者不能任意解释刑事法律。七、法律的原则大于规范，具体的规范应当服从原则。

　　下面，我以民事案件为例，说明为什么＀法官没有解释法律的权力。
　　先讨论一下法官解释法律的性质。法官为什么要解释法律？因为法律没有明确规定，或法律规定不明确。法官解释法律有法律依据吗？没有。法律规定上没有，即我国的法律并没有赋予法官这种权力。但法理上却许多专家们却在鼓励这种做法。司法实践当中，法官是经常根据自己的判断选择适用的法律，或者根据自己的感觉进行判决。更有甚者，有的法官依据不存在的条文进行判决 。
　　没有法律依据进行判决，在英美法系国家中有这样的惯例，而且仅限于民事领域。在民事领域，这些国家的有一定资格的法官可以“造法”，即在没有明确的法律规定的情况下，法官根据原有的法律规定和法律，对一种新的现象总结出一条法律原则，依据这个原则做出判决。这个判决所依据的原则可以成为判例，为以后的法官审理案件时引用。但是，法官抽象出这种原则，首要的条件必须是这个法官有一定的资质，达到一定的级别。其次是他必须依据一定的法理，而且该法理一定是经得住推敲的，不包含法官个人利益在内的。如果法官习惯了司法腐败，已经在人民的心目中没有任何公平正义的形象，他在审理案件时总是把自己的直接的利益掺杂在其中，这个总结出的原则就不会长久，很快会被另外的法官的判例所取代。而对刑事案件，他们恪守的原则是法无明文规定不为罪，这些原则我国刑法也学进来了。
　　这种法官造法现象，美国著名法学家庞德和博登海默把它概括为“不据法司法”。庞德认为，不据法司法“是一种根据主导的善的感觉的司法，它不受规则的限制” 。博登海默指出，“如果法官都是些能凭直觉或万无一失的本能便始终在各个案件中发现正确的判决的圣贤，那么施行一种‘不据法司法’的做法也许是可能的。但是在一个人们极易犯严重的判断失误的不完善的社会中，这却是行不通的” 。
　　毋庸置疑，我们中国的法官不可能是庞德所说的“圣贤”，其“自由心证”不可能万无一失，完全正确，所以，他们审理案件的活动及判决一切都得按规则来，即按照现行的法律进行。在刑事司法领域，法有明文规定，许霆的行为是犯罪，就可以判他有罪。法无明文规定有罪，就判无罪。其实，这也是法官最符合效率的方法。至于量刑的轻重，是下一步的事情了。只有找准了合适的罪名，才谈得上量刑轻重的问题。在民事司法领域，也不能给法官太大的权力，不然他们很可能在利益的驱动之下将他的职业变成他攫取外快的平台。法官一旦认为自己有解释法律的权力，是非常危险的。他可以把案件向着自己利益最大化的方向作解释。笔者曾做过一起劳动案件，就亲自见识了法官能够把黑的判决成白的。如果正义的一方力量非常弱小，即使是上诉到二审也是无济于事的。二审法官与一审法官有千丝万缕的关系，他宁可迁就一审法官，他的同事，他的利益共同体，因而他不会为了正义牺牲了自己的利益和朋友。
　　在理论上或思想认识上，也不能鼓励这种观点，这种观点会在我国的法律理论和实践中造成极大的损害。现在学法律的一些人喜欢在“权利”上做文章，在有权力的人那里，“权利”又滑向了“权力”，却没有义务与之相对应。近日看到一篇文章，就代表了这种倾向。从这篇文章介绍的内容来看，许多人把法官的权利、权力与义务分不清楚。最高法院的司法解释规定“法院应当告知当事人可以变更诉讼请求”，许多人据此解释为法官的“释明权” 。

　　在人类历史上本来没有法官这个职业，只是由于社会活动范围逐渐扩大，人类之间纠纷逐渐增多，人们才选出德高望重的人在纠纷的人之间主持公道，委托他们作为中间人或仲裁人，由他们进行民事纠纷或刑事争斗的调解与仲裁。“司法”一词在英文里通常的表述是administration of justice，直译为“公正的实施”。意为，只有在民主的情况下，才能够公正地实施法律。在我们汉语里，“法律”以及“司法”等词汇也具有某种公平正义、无所偏袒等的意思。
　　英国的司法，从一开始就不是集中于国王一人之身，相反，英国的司法历来有着民主的传统，御前会议、大会议、乃至后来的议会，一直对国王进行制约的力量。英国国王自产生之日起，就受到古代习惯法的限制。在英国诺曼登陆后，英国实行的是类似中国秦始皇统一中国之前的分封制，或者是承认当时既存的集政治经济权力为一体的封建主。当时各个领主在各自的领地上进行司法活动，而涉及到国王利益的案件，才由贵族组成的御前会议审理。
　　在当时欧洲其他国家中，御前会议纯粹是一种封建机构，由国王直属封臣组成，其主要职能是通过司法维系、协调国王与封臣之间和封臣之间的关系。实际上，这种御前会议带有一种贵族民主的性质，在人们众目睽睽之下进行审理，才能够找到公平。御前会议成员包括王室官员、国王宠信顾问组成的小会议，即咨议会，和由全国教俗大封建主及小会议成员组成的大会议。小会议常伴君侧，大会议定期召开。爱德华一世时，平民代表登上政治舞台，进入大会议，大会议遂演变为后来的议会。这就是英国司法独立并且能够与国王进行抗衡的现代意义上的议会和法院的前身。爱德华一世时一位法学家指出，国王“根据法律而不是个人意志来引导他的人民，并且和他的人民一样服从于法律”。 可以说，英国的司法独立，首先根基于体制的民主因素。
　　英国历史上著名的“同侪审理”，就是由同等社会地位的人们进行审理。英美法系中的陪审团制度，实质上是由行使审判权。不懂法律的若干公民组成陪审团，与懂法官共享审判权。陪审团分两种，一是大陪审团，负责对犯罪的调查，或对执法部门关于刑案的侦查及证据加以审查，确定是否向法院起诉。另一种称为小陪审团，通常由所在社区十二个公民组成，其职能是审判。它要对刑事以及民事案件的被告人是否构成犯罪或民事侵权做出裁断。如果裁定无罪或不构成侵权，审判便结束。它认定有罪或侵权成立，再由法官适用法律量刑，做出最终的司法判决。
　　这种由非法律专家担任裁断事实问题的“法官”的制度是相当独特的。在英国1215年的《大宪章》里规定人民享有接受与自己同等人审判的权利，这里的同等人审判就是指由当事人的邻居们，或者说由相同社会地位的公民们组成的陪审团的审判。普通公民参加审判，并且在事实的判断方面享有独立于专业法官的权力，标志着民众对国家司法权的分割，标志着国家并不总是独断司法权。同时，在当地社区选择陪审员也使得为本地民众所信奉的价值准则成为制约政府以及专业法官意志的砝码。
　　陪审团的存在对英美国家的司法程序影响极大。陪审团垄断了对事实的判断，使得那里法官、律师、检察官们分析一个案件时总是要划分为事实与法律两个方面。所谓事实问题，指的是某个事件或某种行为在这个世界上是否发生过。陪审团对司法程序的另一个影响是，审判过程和审判结果必须让没有经过法律专业训练的外行明白，以理服人，真正是“以事实为依据，以法律为准绳”，不能以法律专业高深为由垄断法律裁判。陪审团基本上是由不懂法律的外行人组成的，双方律师滔滔雄辩、唇枪舌剑，巧妙地安排策略，目的是要让那十二个外行人，从而也包括让广大的居民，了解和相信本方的主张。
　　这和我们国家的情况正好形成鲜明的对比。在许多情况下，我国的法官垄断了庭审的过程，在黑箱里进行判决书的制作，而目前司法运作的机制又阻塞了人们了解这种司法产品的制作的“配料”及制作过程、生产工艺的渠道，判决书简单得像宫庭秘方一样，隐藏了很多很复杂的东西，因而很难保证其产品的“公平”。

　　在进行法官释法的时候，首先需要明确概念。新月和法盲人总是在概念上来回游离，滑得像泥鳅。一会说法官有解释法律的权力，司法活动必然由法官解释法律，一会说法官理解法，再一会又把教科书中法律解释的定义搬出来，说法律解释分为立法解释、司法解释、学理解释。他们讲的话很像是法理课堂上一些老师口无遮拦的高论，或者国外某个法学家的什么观点，却总是避开法律的根本规定。当然，这些专家和学者们的观点和高论都可以在研究的时候作参考，但绝对不能把它们当作不能作任何质疑的金科玉律。比如曾有博友讥笑我说，人家国外的法学理论已经先进到某某地步了，你还在抱着三段论不放。我当时回复说，说三段论实际上是说形式逻辑。不能因为读了几页国外某某法学家的著作就把非常重要的形式逻辑抛掉。

　　综上所述，我的结论是：我国立法法早就有明确规定，法律解释由立法机关进行，具体与法律同等的效力，除此而外，任何人，任何机关均没有解释法律的权力。

后记：此篇博文写了太长的时间。事实上分两次写作。上半部分写作是春节前，随着当时与新月和法盲人的讨论而写。昨晚重拾起未完稿，一直写到今天凌晨。
2010-3-13 2:00
作者博客：http://www.yadian.cc/people/6493/
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