信用社凭证工本费不服物价局行政处罚一案代理词
（河南省平顶山市城市信用社 张要伟 zhangyaowei197@sohu.com）

［案情简介］XXX信用社因自身结算渠道不畅，从商业银行购买汇票凭证为客户办理结算业务，该凭证以购买价向客户收取凭证工本费，该县物价局以信用社未办理收费许可证收取结算凭证工本费为由对信用社处以2万元罚款。该信用社委托笔者代理。下面是该案件代理词的原文。鄙陋之处，望各位行家指正。
代理词

审判长、审判员：
　　根据行政诉讼法的有关规定，我们接受XX县农村信用合作社联合社的委托，担任其诉讼代理人，参加今天的诉讼活动。庭前我们查阅了被告提交的答辩状和证据材料，刚才又参加了法庭调查，对案件事实有了清楚的了解，本案的争议焦点是被告的行为是否越权、处罚程序是否合法、处罚依据是否合法、处罚幅度是否适当。现依据事实和法律，发表如下代理意见：
　　一、原告有权收费且无需办理收费许可证
　　国家发展计划委员会《收费许可证管理办法》第二条规定：“本办法适用于实施收费的国家机关、事业单位及非企业组织。”非常明显，应当办理收费许可证的是非企业组织，针对的是行政事业性收费。申请人属于经中国人民银行批准成立的金融组织，属于集体企业，收取的“凭证工本费”不是行政事业性收费，因此不属于应当办理收费许可证的范围。
　　中国人民银行《支付结算办法》第二百五十七条明确规定：“银行办理各项支付结算业务，根据承担的责任和业务成本以及应付给有关部门的费用，分别收取邮费、电报费、手续费、凭证工本费……”。申请人收取凭证工本费有明确的法律依据，不属于违法收费。
　　主要针对经营者价格违法行为的《中华人民共和国价格法》和《价格违法行为行政处罚规定》详细规定了对经营者各种价格违法行为的处罚，任何一条、一款和一项，都没有对经营性收费或者经营性收费的违法行为作出规定，其他法律、行政法规、地方性法规、部门规章和地方规章，都没有银行收取“凭证工本费”需要办理收费许可证的规定。
　　被告要求原告办理凭证工本费收费许可证，原告需要向被告缴纳凭证工本费收费许可证的工本费，被告等于为自己设定了凭证工本费收费许可证工本费这一行政性收费项目，但被告没有提供实际也提供不出这一项目的收费许可证和收费依据；没有收费许可证和收费依据，要求原告办理凭证工本费收费许可证，被告只能自己把自己置于违法的境地。
　　二、被告行政处罚严重超越职权
　　行政机关行使行政职权，必须有法律、法规和规章的明确授权，没有法律、法规和规章明确授权的事项，行政机关无权插手和处罚，这是行政法的基本常识。
　　《中华人民共和国价格法》第三十三条规定：“县级以上地方各级人民政府价格主管部门，依法对价格活动进行监督检查，并依照本法的规定对价格违法行为实施行政处罚”；该法第二条规定：“本法所称价格包括商品价格和服务价格”。因此，价格法授权被告管理的范围只能是商品价格和服务价格的违法行为，而不包括经营性收费行为。
　　《国家计委关于价格监督检查证办法使用管理范围》第四条明确规定：“价格监督检查证适用于监督检查在我国境内发生的商品价格、服务价格和国家机关收费行为”，对原告收取的凭证工本费不在价格监督检查证使用的范围之内，被告人员持价格监督检查证对原告收取凭证工本费的行为进行所谓的监督检查，明显超越了法定职权。
　　《河南省物价监督检查条例》第二条规定：“价格监督的范围包括政府定价、政府指导价、行政事业性收费及政府健身的居民基本生活必需品和服务价格”，很明显，凭证工本费不属于行政事业性收费及政府健身的居民基本生活必需品和服务价格，那么凭证工本费是否属于政府定价、政府指导价呢？答案也是否定的。首先，被告没有提供凭证工本费属于中央定价或者地方定价的证据，应当视为对凭证工本费是否属于政府定价、政府指导价没有证据予以证明；其次，被告在行政处罚决定书没有认定金融机构凭证工本费属于政府定价或者政府指导价，庭审中即使如此辩解也不能作为其具体行政行为合法性的依据；再者，国家发展计划委员会2001年7月4日发布的《国家计委和国务院有关部门定价目录》明确排除了金融机构凭证工本费；第四，即使被告现在提供了包括金融机构凭证工本费的地方定价目录，也因超出了行政诉讼的举证时限和该地方定价目录违反《中华人民共和国价格法》第十八条而无效。因此《河南省价格监督检查条例》没有授权被告对金融机构凭证工本费进行监督检查，被告依据该条例进行的监督检查和行政处罚均属于超越职权。
　　三、行政处罚的法律依据不足
　　《河南省价格监督检查条例》第二十一条针对“ 违反行政事业性收费、经营性服务收费规定的违法行为”，涵盖行政事业性收费、经营性服务收费两种不同性质的行为，被告认为不管是针对行政事业性收费的规定还是针对经营性服务收费的规定，只要符合该条规定，都可以处罚，是对法律的片面理解。在法律、法规和规章没有规定经营性收费应当办理收费许可证的前提下，“无收费许可证”针对的只能是非企业单位的行政事业性收费，而非原告收取的“凭证工本费”的所谓经营性收费。
　　《中华人民共和国价格法》第十四条规定的经营者的不正当价格行为并没有包括无收费许可证收费，很明确地说明经营者不存在“无收费许可证收费”这种所谓的违法行为。同时该法只规定了“法律、行政法规禁止的其他不正当价格行为”，没有授权地方性法规对其他不正当价格行为做出补充。《河南省价格监督检查条例》第二十一条第（二）项针对的是行政事业性收费，退一万步说，即使针对经营性收费，也因其与《中华人民共和国价格法》的规定相抵触而无效。
　　根据《中华人民共和国立法法》的规定，河南省物价局作为省政府的下属部门，没有立法权，在没有法律、法规、规章为依据的前提下所做出的规定，是没有法律效力的。《河南省经营性收费许可证管理办法》、《河南省经营性收费许可证制度实施范围的通知》依据国家物价局（1992）价费字458号文确定金融机关凭证工本费应当办理收费许可证，但国家物价局（1992）价费字458号文已被计价费［1996］184号文明文废止，河南省的规定自应同时失效。
　　四、豫价费字［2000］第115号文不能作为被告具体行政行为合法的依据和证据
　　1、该文件的制定者之一的中国人民银行郑州中心支行属于中国人民银行的分支机构，不具备机关法人资格，没有制定或者联合制定收费文件的权限，该文件的制定主体不合法。
　　2、该文件明确规定其制定依据是国家计委、中国人民银行计价费［1996］184号文件及《中华人民共和国中国人民银行法》的规定，但查遍上述两个文件，都没有关于金融机构需要办理凭证工本费收费许可证的原则规定或者具体规定，因此该文件属于没有法律、法规、规章依据的无效的规范性文件。
　　3、计价费［1996］184号文件对银行汇票和支票的凭证工本费作了具体的规定，该文只授权省级物价部门会同人民银行制定其它凭证工本费的标准，而没有授予其对银行汇票和支票的凭证工本费做出同该文不同规定的权限，因此河南省物价局、中国人民银行郑州中心支行对银行汇票和支票的凭证工本费作出不同规定，超出了该文的授权，属于越权制定的规范性文件，根据法律规定，越权制定的规范性文件没有法律效力。
　　4、参照《中华人民共和国立法法》第七十六、七十七条的规定，规范性文件应当同时在部门公报和本行政区发行的报纸上公布，但该文件没有依照法律规定对外公布，根据《中华人民共和国行政处罚法》第四条第二款的规定，未经公布的，不得作为行政处罚的依据。
　　5、该文明确规定自2000年5月1日起执行，根据《国家计委关于价格文件执行日期有关问题的通知》规定，通过《物价公报》定期向管理相对人公布的价格文件，一般应以每月的15日作为执行日期，因此该文件应自2000年5月15日起执行。被告没有理由依据该文，对原告该文件生效日前的行为进行行政处罚。
　　6、该文件被告没有在处罚决定书中没有引用，不是被告作出具体行政行为时的证据，根据最高人民法院《关于执行若干问题的解释》第30条第1款第1项的规定，应认定是被告在作出具体行政行为后自行收集的证据，人民法院不能作为认定被诉具体行政行为合法的根据。
　　7、该文件属于规范性文件，根据行政诉讼法的规定，人民法院审理行政案件依据的是法律、行政法规和地方性法规，参照规章，“通知”和“答复”不是规章，不具有参照效力，当然不能作为定案的依据。
　　五、行政处罚明显失当
　　《国务院关于贯彻实施的通知》第二部分规定：“对经营活动中的违法行为，有违法所得的，设定罚款不得超过违法所得的3倍，但是最高不得超过30000元，没有违法所得的，设定罚款不得超过10000元”；《国家计划委员会关于贯彻实施有关问题的通知》进一步明确：“对非经营性活动中的违法行为，罚款不得超过1000元；对经营活动中的违法行为，罚款不得超过10000元。”也就是说，即使申请人的行为违法，被告对原告的罚款最高也不得超过10000元，被告对原告处以20000元的罚款，显然超出了法律的规定。
　　《河南省价格监督检查条例》第三十二条规定了无违法所得，可处以五千元以上三万元以下的罚款，原告即使属于违法行为，也是轻微的违法行为，被告按照该条授权处以二万元的罚款，明显属于滥用职权。
　　河南省人大常委会的地方性法规和国家发计委的规章对无违法所得的违法行为规定了不同的处罚标准，而国家发计委的规章有《国务院关于贯彻实施的通知》这一直接的行政法规依据，而《河南省价格监督检查条例》却没有明确的法律和行政法规根据，因此处罚标准应当适用国务院和国家发计委的规定而不是河南省人大常委会的规定。
　　六、行政处罚适用法律不当
　　既然被申请人认为申请人的行为违反了省物价局豫价房字（1995）第111号文和《河南省价格监督检查条例》第二十一第（二）项的规定，而处罚时仅仅引用了《河南省价格监督检查条例》第三十二条的规定，而没有引用被申请人认为的全部法律根据。同时被申请人也没有引用法律授权、处罚程序、处罚权限、救济途径的法律根据，实际属适用法律不当。
　　七、被告行政处罚程序严重违法
　　1、违法立案。根据国家发计委《价格行政处罚程序规定》第十二条第二款和《河南省行政机关执法条例》第二十三条第（一）项的规定，被告只有在确认原告有违法事实的情况下附上相关材料才可立案，被告《立案呈批表》以原告无证收费立案，但在2001年4月20日前被告没有任何证据证明原告实施了无证收费行为。这一行为只有在被告2001年4月25日、2001年4月27日调查取证后才可发现。被告的立案要么属于当时无证据的立案，要么属于先调查取证后立案的行政程序倒置。根据规定，《立案呈批表》需要行政机关负责人签署意见，但被告的局长黄国民并没有签字。
　　2、被告提供的证据材料，三个非承办人参与了执法，其执法行为是无效的。执法人员在笔录上的签字前后不一致，有明显代签痕迹，违反了执法人员必须在笔录上签字的规定。
　　3、被告从原告处复印的材料，根据国家发计委《价格行政处罚程序规定》第十九条的规定，应当由资料出具人即原告逐页签名或盖章，没有签名和盖章，该证据形式不合法，没有证据效力。
　　4、被告调查终结报告应当报请但没有报请负责人审查，应当报送上级主管部门备案而没有备案，都违反了法律规定。根据规定，案件审理委员会应当由被告的负责人参加，被告的案件讨论记录没有该局局长的签字，案件审理委员会的组成违法，因此其作出讨论的程序为严重违法。
　　5、《河南省价格监督检查条例》第三十二条涵盖有违法所得和无违法所得两种性质的行为，被告《行政处罚事先告知书》没有明确告知原告的行为属于那一种，使原告无法有针对性地行使陈述、申辩的权利，等于变相剥夺了原告的陈述和申辩权。该告知书送达原告的副主任，违反了行政处罚法和国家发计委关于送达的规定，该送达不生效力，应当视为没有送达。
　　我们能够在庄严、神圣的法庭上，在审判长公证的主持下，参加今天的诉讼活动，法律赋予我们能够与地位不平等的被告在这里向法庭陈述我们的认识和意见，是我们难得的机会。
　　行政机关做出行政处罚应当按照有利于行政管理目的的实现、有利于促进社会主义法制建设和有利于保护自然人、法人或者其他组织合法权益的标准，而不是按照有利于罚款的标准去进行。被告如果认为原告的行为属于其管理的价格工作范围，为什么第一次针对原告前后同一性质的行为，第一次行政处罚引用的是《价格违法行为处罚规定》，而第二次却引用《河南省价格监督检查条例》呢？我们想，只有一个合理的解释，那就是条例对所谓的经营性收费设定有罚款规定，而价格法及国家发计委的规定都没有罚款的规定！《河南省价格监督检查条例》第三十二条同时要求行政机关对相对人的违法行为同时必须给予警告和罚款的行政处罚，而被告知看到了罚款的规定，而唯独没有看到没有罚款内容的警告的规定，其处罚目的是“司马昭之心，路人皆知”！
　　根据XX县治理和优化经济环境工作的部署，被告肩负治理和查处检查乱收费、乱罚款的重任，但是现在我们很遗憾地看到，被告的行为构成自己治理和查处的对象。在某些行政机关的眼中，监督检查也好，管理也好，其内容和实质就是收费和罚款，收费和罚款就成了他们职权的全部内容。近几年，XX县的经济为什么落后于全市其他兄弟县区，我想大家都很明白，那就是某些行政机关为一己私利、制造四乱形成的恶果！
　　在“依法治国，建设社会主义法治国家”写进宪法的今天，希望被告不要继续特权思想，应当公平、公正、文明执法，为XX县经济发展创造良好的外部环境，为XX县经济发展撑起一片蓝天！
　　以上意见，请合议庭在评议时予以充分考虑。
　　
代理人：张要伟
　　二○○一年九月二十七日
共青团中央 教育部 人事部等


共　　青　　团　　中　　央
教　　　　　育　　　　　部
人　　　　　事　　　　　部
全　　国　　少　　工　　委

中青联发[2007]24号


关于印发《少先队辅导员管理办法（试行）》的通知

各省、自治区、直辖市团委，教育厅（教委），人事厅（局），少工委：

　　少先队辅导员是少年儿童的亲密朋友和指导者，少先队的各项工作和任务都要依靠少先队辅导员具体实施。为深入贯彻落实共青团中央、教育部、人事部等中央八部委联合下发的《关于进一步加强少先队工作的意见》（中青联发〔2005〕22号）和第五次全国少代会精神，按照“全队抓基层，全队抓落实”的工作要求，提高少先队辅导员素质，进一步加强少先队辅导员队伍建设，推进少先队事业深入发展，共青团中央、教育部、人事部、全国少工委研究制订了《少先队辅导员管理办法（试行）》。这是加强少先队制度建设和队伍建设的重要文件。现将《少先队辅导员管理办法（试行）》印发给你们，请各地认真贯彻执行。



　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　共青团中央
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　教育部
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　人事部
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　全国少工委
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　2007年6月11日



少先队辅导员管理办法（试行）

第一章　总　　则

　　第一条　少先队辅导员是少先队员的亲密朋友和指导者，是我国未成年人思想道德建设队伍的重要组成部分，是实施素质教育的重要力量。为加强少先队辅导员队伍建设，规范辅导员的工作，根据《中国少年先锋队章程》以及团中央、教育部等部委关于加强少先队工作的政策、规定，制定本办法。

　　第二条　本办法适用于各级少先队总辅导员、少先队大队辅导员、少先队中队辅导员和少先队志愿辅导员。

　　第三条　各级少先队组织要认真贯彻本办法的要求，努力引导少先队辅导员做少先队员人生追求的引领者、实践体验的组织者、健康成长的服务者、合法权益的保护者和良好发展氛围的营造者。

第二章　辅导员的任职条件

　　第四条　辅导员应具备以下基本条件：

　　1．忠诚党的教育事业，具有坚定的政治方向，能自觉实践邓小平理论和“三个代表”重要思想，树立和落实科学发展观。

　　2．热爱少年儿童，热爱少先队工作，品行端正，作风正派，具有奉献精神，竭诚为少年儿童健康成长服务。

　　3．掌握教育规律和当代少年儿童成长规律，引导少年儿童在实践体验中提高全面素质。

　　4．综合素质比较全面，具有较强的组织协调能力、语言文字表达能力和一定的理论研究能力。

　　第五条　农村学校的大中队辅导员和乡（镇）总辅导员应具有中师以上（含中师）文化程度。城区中小学校的大中队辅导员和省（区、市）、市（地）、县（市、区）总辅导员应具有大专以上（含大专）文化程度。

　　第六条　大队辅导员和乡镇总辅导员应具有2年以上教育教学经验，省（区、市）、市（地）、县（市、区）总辅导员应具有3年以上的少先队工作经验。

　　第七条　少先队大队辅导员上岗前必须参加由县级以上（含县级）少工委组织的专业培训，并由县级以上（含县级）少工委颁发由全国少工委制定统一格式的《少先队辅导员培训合格证书》。

第三章　辅导员的配备与管理

　　第八条　省（区、市）、市（地）、县（市、区）、乡（镇）少工委应设少先队总辅导员。总辅导员应由长期从事少先队工作，具有丰富经验、较强组织协调能力和较高理论研究水平的人士担任。省级、市级总辅导员应设在同级团委，县（市、区）级总辅导员可设在同级团委，也可设在同级教育行政部门。省（区、市）、市（地）、县（市、区）总辅导员应按不低于同级团委或教育行政部门中层副职的标准配备。乡（镇）总辅导员由中心校少先队大队辅导员兼任。

　　第九条　大队辅导员由所在学校推荐、上级团委聘请、从事学校少先队工作的优秀教师担任。在配备与管理上应做到：

　　1．有15个教学班以上的小学，初一、初二两个年级有8个教学班以上的中学，应配备一名少先队大队辅导员。中学的大队辅导员可由中学团委（总支）书记或团委副书记兼任。

　　2．大队辅导员在已与学校明确了聘用关系的人员范围内，按照队章的规定聘请，三年一聘，聘请的第一年为试用期，试用期间考核如不合格则随时解聘，工作业绩突出者可续聘。学校对大队辅导员进行调整时，需征求上级团委意见，并做到随缺随补。团组织聘请辅导员应举行仪式，颁发聘书。

　　3．大队辅导员按学校中层管理人员进行管理和使用，列席校务会议。从事少先队工作多年，且成绩特别突出者，可列入教育系统后备干部培养序列。

　　4．符合《中学教师职务试行条例》或《小学教师职务试行条例》要求的大队辅导员可按有关规定评聘相应专业技术职务。

　　5．大队辅导员每周兼课一般不超过6课时，从事少先队的工作时间每周不低于10课时。大队辅导员的工作量要折算成相应的教学工作量。大队辅导员节假日组织开展少先队活动，学校应给予适当调休。

　　第十条　初中和小学以班级为单位成立少先队中队，中队辅导员一般由班主任兼任，也可由其他课任教师兼任。聘请中队辅导员要举行仪式，颁发聘书。

　　第十一条　学校和社区少先队组织要至少聘请一名志愿辅导员。少先队志愿辅导员应从各行各业的先进人物、优秀青年学生、志愿者和解放军指战员、武警官兵、公安民警以及老干部、老战士、老专家、老教师、老模范等社会各界热心少年儿童工作的人士中聘请。聘请志愿辅导员要举行仪式，颁发聘书。县（市、区）少工委要对志愿辅导员及时进行登记注册，并对他们进行培训。

第四章　辅导员的职责

　　第十二条　各级总辅导员的职责是：在同级少工委的领导下，参与团委、教育行政部门、少工委对本区域内少先队工作计划的研究、制订和重大活动的设计、实施；参与对基层辅导员的工作指导和业务培训；及时向上级少工委和有关部门反映基层辅导员在工作、学习、生活中遇到的实际问题，并参与会同有关部门协商解决。

　　第十三条　少先队大队辅导员的职责是：抓好学校少先队基础建设；组织开展少先队大队的各项活动；指导和协调中队辅导员工作；培训中队辅导员；关注队员的身心健康，反映他们的意见和成长中的需求，争取学校、家长、社会的支持和配合；维护少年儿童的合法权益，促进他们健康成长全面发展；协助学校行政管理工作；协助社区少工委工作。

　　第十四条　少先队中队辅导员的职责是：在大队辅导员的领导下，指导中队委员会制订计划、开展工作、组织活动；指导中队集体建设，帮助队员学会当家作主。

　　第十五条　少先队志愿辅导员的职责是：充分利用自身的优势和专长，辅导少年儿童开展丰富多彩的实践体验和文娱活动；维护少年儿童的合法权益；为学校和社区的少先队工作创造条件，提供支持。

第五章　对辅导员的培训

　　第十六条　各级少工委要把对辅导员的培训作为重要的工作任务，制订年度培训计划，利用寒暑假和节假日对辅导员进行培训，并为他们参加培训创造条件。

　　第十七条　辅导员培训以“实际、实用、实效”为宗旨，应着重做好上岗前的专业培训、在岗期间的业务培训和更新知识的专项培训等。

　　第十八条　辅导员培训内容主要包括政治理论、少先队业务、少先队重大工作项目等。辅导员培训大纲、计划、教材要由省级以上（含省级）少工委组织专家编写。

　　第十九条　辅导员培训按照分级培训、分类负责的原则实施，分为全国、省、市、县四个层次。全国和省级少工委的培训以总辅导员、骨干大队辅导员及专项培训为主，市（地）、县（市、区）两级培训要扩大到中队辅导员，县级少工委培训要以中队辅导员为主。

　　第二十条　各级少工委要努力创造条件为辅导员受训提供经费支持。要落实各级团费的10%用于少先队辅导员的培训的要求，同时积极争取财政和相关方面的支持。各中小学校应把辅导员的培训纳入教师继续教育体系。

　　第二十一条　新任或拟任辅导员的优秀教师，参加上岗培训的时间一般不少于3天。在岗的大中队辅导员、总辅导员每年累计参加各类培训（含以会代训）的时间一般不少于5天。培训结束要颁发相应的证书。

第六章　对辅导员的业绩考核

　　第二十二条　省（区、市）、市（地）、县（市、区）、总辅导员由同级团委、教育行政部门、少工委负责考核。乡（镇）总辅导员、大队辅导员由县（市、区）少工委按照《少先队辅导员工作纲要（试行）》的要求进行考核。中队辅导员由学校少先队大队委员会和大队辅导员共同考核。

　　第二十三条　对各级总辅导员的考核可结合单位工作考评一年进行一次。对大、中队辅导员的考核每学期进行一次，并建立考核档案。

　　第二十四条　对大、中队辅导员的考核主要应包括以下环节：（1）个人进行工作总结；（2）在所在学校进行民主测评，广泛听取各方面意见；（3）确定考核等次。考核分为优秀、称职、不称职三个等次。考核结果要作为辅导员聘请、评选先进的重要依据，考核不称职者应予解聘。

　　第二十五条　考核应坚持客观公正的原则。辅导员的考核结果应以书面形式通知本人，并报上级少工委备案。

第七章　对辅导员的奖励

　　第二十六条　对经正式聘请，工作有显著成绩或作出特殊贡献的各级总辅导员、大中队辅导员和志愿辅导员，由各级团委、少工委联合教育行政部门等共同表彰，并授予“十佳少先队辅导员”、“十佳少先队志愿辅导员”、“优秀少先队辅导员”的荣誉称号。

　　第二十七条　受到表彰的大中队优秀辅导员和乡（镇）优秀总辅导员应享受同级优秀教师的待遇。

　　第二十八条　辅导员在少先队工作中获得的各种奖励和研究成果，应与中小学教师在教学方面获得的奖励和研究成果同等对待，并记入本人档案，作为考核、聘用、职务和工资晋升的重要依据。

　　第二十九条　共青团组织表彰的先进工作者，教育行政部门表彰的优秀教师，少先队辅导员要占一定比例。

第八章　附　　则

　　第三十条　本办法由共青团中央、全国少工委、教育部、人事部共同制定，本办法的解释权属发文部委。省级少工委可联合相关部门依据本办法制定具体的实施办法或细则。

　　第三十一条　本办法自发布之日起实施。